2023년 2월 17일, 국무원의 승인을 받아 중국증권감독위원회는 <국내기업의 해외증권 발행 및 상장 관리 실행 방법>(증권감독위원회 [2023] 43호, 이하 “관리 실행 방법”)과 5가지의 감독관리규칙 적용 지침(이하 “등록 신규”이라 함)을 발표하였다. 이번 등록 신규의 발행은 국내기업의 직접적인 해외증권 발행 및 상장과 간접적인 해외증권 발행 및 상장을 등록제로 통일화하고, 더욱 포용적이고 개방적인 감독관리 모델을 구현하여, 국내기업의 글로벌 시장 진출을 지원하고, 해외 상장 경로를 개방하며, 고수준 개방형 경제 체제를 구축하고, 새로운 발전 구조를 가속화하는데 긍정적인 의의가 있다.
해당 규정 시행 이후 약 3개월 지난 2023년 7월 27일까지, 이미 약 90개의 회사가 해외증권 발행 또는 상장 사항에 대해 중국증권감독위원회의 등록 절차를 완료하였다. 본문에서는 등록 신규의 실무적인 요점과 최근 법무법인 Joius가 관련 사례를 처리한 경험과 결합하여, 간접적인 해외증권 발행 및 상장의 상황에 대해 분석하고자 한다. 본 문장은 주로 간접적인 해외 발행 및 상장 상황에 대한 식별 문제를 논의하는 시리즈 문장 중 하나이다.
법규 규정
<관리 실행 방법> 제15조 규정: “발행인이 동시에 다음과 같은 상황을 만족하는 경우, 국내기업의 간접적인 해외 상장으로 인정된다: (1) 국내기업의 최근 1개 회계연도의 영업수익, 순이익, 총자산 또는 자기자본 중 하나의 지표가 발행인과 동기간 회계감사를 거친 합병 재무보고서의 관련 데이터 대비 50% 이상을 차지하는 경우; (2) 경영활동의 주요 단계가 국내에서 진행되거나, 주요 장소가 국내에 위치하거나, 경영 관리의 고위 관리직 중 대다수가 중국 국민이거나 국내 거주지에 위치하는 경우, 국내기업의 간접적인 해외 상장 여부 판단은 형식보다는 실질을 우선시하는 원칙으로 한다.”
요점 해석
저자는 법 조항과 최근 고객에게 제공한 등록 서비스의 경험을 결합하여 다음과 같이 관련 실무 요점을 구체적으로 해석하고자 한다.
1. 요점 1: 발행인이 여러 개의 국내 자회사를 보유한 경우, 합병 재무보고서 범위 내의 국내 자회사의 관련 데이터를 통합하여 계산한 후, 제15조 제(1)항의 방식으로 비율을 계산해야 한다.
배경 사실
A회사는 해외에 상장된 기업으로 상장 후 주식을 추가 발행하여 자금 조달을 계획하고 있다. 해당 회사는 여러 개의 완전 소유 국내 자회사를 보유하고 있으며, 최근 1개 회계연도 동안 각 자회사의 재무 데이터 (매출액, 순이익, 총자산 또는 자기자본)가 A회사의 관련 데이터 대비 각각 10%를 초과하지 않지만, 통합 계산 후 매출액 지표가 50%를 초과한다. A회사는 자체적으로 <관리 실행 방법> 제15조 제(1)항의 규정을 만족하는지, 등록 범위에 포함되어야 하는지에 대한 의문을 가지고 있다.
법무법인 Joius해석
A회사의 경우 이미 간접적으로 해외에 상장된 기업으로 동일한 해외 시장에서 증권을 발행하는 상황에 해당된다. 따라서 <관리 실행 방법> 제15조 제(1)항의 규정에 따라 국내 기업의 간접적인 해외 상장 여부를 판단하고 등록 감독의 대상으로 결정해야 한다. 이를 바탕으로 제(1)항의 “국내 기업”은 적어도 A회사의 합병 재무보고서 범위 내에 포함된 모든 국내 자회사(또는 자회사, 다른 하위 운영 단위)를 포함해야 한다. 따라서 A회사의 국내 자회사 각각의 독립적으로 계산된 데이터 지표가 A회사와 동기간 회계감사를 거친 합병 재무보고서의 관련 데이터 대비 50%를 초과하지 않더라도, 통합 후 비율이 50%를 초과하므로 <관리 실행 방법> 제15조 제(1)항의 규정에 부합한다. 따라서 A회사의 주식 발행은 국내 기업의 간접적인 해외 상장으로 간주되며, 중국증권감독위원회의 등록 절차를 따라야 한다.
2. 요점 2: “경영 활동의 주요 절차가 국내에서 전개되거나 주요 장소가 국내에 위치하거나, 경영 및 관리를 담당하는 임원의 대다수가 중국 국민이거나 상시 거주지가 국내”인 경우 발행인 및 경내 기업 전체를 검토하며, 다음 중 하나만 만족하면 된다.
배경 사실
B 회사는 해외에 상장된 그룹 회사로, 상장 후 주식 발행으로 재융자를 계획하고 있다. B 회사의 국내 자회사는 합병 후 관련 재무 지표가 B 회사의 합병 재무 보고서 관련 데이터의 50%를 초과하고 비율이 상당히 높아 <관리 실행 방법> 제15조 1항의 규정을 만족한다. B 회사의 연구 개발, 주문 접수 등 발생환경은 주로 해외에 위치해 있고, 생산 단계는 국내에 주로 집중되며, B 회사의 주요 장소도 해외에 있다. B 회사는 다수의 국내 완전 자회사를 보유하고 있으나 국내 자회사의 임원은 주로 외국인이며 거주지는 해외에 있다. B 회사는 자체가 <관리 실행 방법> 제15조 2항의 규정을 만족하는지, 등록 범위에 포함되어야 하는지에 대해 의문이 있다.
법무법인 Joius해석
우선, <관리 실행 방법>의 내용과 증권 관련 법률 및 법규의 관례를 종합하여 <관리 실행 방법> 제15조 2항을 검토 시, 발행인 및 국내 기업을 모두 검토해야 하며, “발행인”에 대하여 협의(狭义) 이해해서는 안 되며, 단순히 발행인 자신(간접적 국외발행의 경우 발행인은 국외주체)만 검토해서는 아니된다. 그렇지 아니한 경우, 다수의 외국인 투자 기업의 해외 발행 및 상장이 해당 (2)항에 부합하지 않는 상황이 발생하며, 이는 분명히 입법 본래의 취지에 부합하지 않는다.
둘째, <관리 실행 방법> 제15조 2항의 적용에 관하여, “경영 활동의 주요 절차가 국내에서 이루어지거나 주요 장소가 국내에 위치하거나, 경영 및 관리 담당 임원의 대다수가 중국 국민이거나 거주지가 국내인 경우”, 해당 경우 선택적 방식을 채택하여 상기 조건 중 하나만 만족하면 되며 동시에 충족하지 않아도 된다. 필자는 경영 활동 중 생산 환경이 국내에서 이루어지는 것이 주요 환경 중 하나로 이해하며, 제품 개발, 생산, 판매, 운영 등의 주요 행위 중 하나가 국내에서 주로 이루어지는 경우에 해당하는 것으로 이해된다.
요약하면, B 회사의 특정 상황을 고려할 때, 경영 활동 중 주요 절차가 국내에서 이루어지는 것이 하나의 조건을 충족하는데, 이로 인해 B 회사는 <관리 실행 방법> 제15조 2항의 요구사항을 만족하며, 등록 범위에 포함되어야 한다. 따라서 주문접수, 연구개발 등 기타 경영 절차나, 후속 임원의 출신지 또는 거주지 등을 고려할 필요가 없다.
3. 요점 3: “실질이 형식보다 우선”의 원칙을 적극 적용
배경 사실
C 회사는 해외 증권 거래소에서 “외국 발행인” 방식으로 상장 예정인 회사로, 국내에 여러 자회사를 보유하고 있으며, 경영 활동의 주요 절차가 국내에 있다. 그러나 국내 자회사들의 합병 계산 후 관련 재무 지표가 C 회사의 50%를 초과하지 못하였다(비율이 근접함). 이에, C 회사는 자체가 <관리 실행 방법> 제15조 2항의 규정을 만족하는지, 등록 범위에 포함되어야 하는지에 대해 의문이 있다.
법무법인 Joius해석
<감독관리규칙 적용 지침-해외발행상장류 제1호> 등록 범위에 관하여 다음과 같이 규정하고 있다: “발행인은 <관리 실행 방법> 제15조 1항에 규정된 상황에 해당하지 않으나, 해외 시장에서 비 해당 국가(또는 지역)의 발행인으로서 상장 신청을 제출하는 데 필요한 규정을 준수하고, 관련 규정에 따라 공개된 리스크 요소가 주로 국내와 관련된 경우, 증권 회사 및 발행인의 국내 법률변호사는 <관리 실행 방법> 제15조 2항의 규정을 따라 발행인이 등록 범위에 속하는지 여부를 종합적으로 논증하고 식별해야 한다”.
이에 따라, 등록 신규는 “실질이 형식보다 우선”의 원칙을 강조하며, 포함될 수 있는 경우에는 모두 등록 범위에 포함되어야 하며, 포함되지 않아야 하는 경우에는 충분한 이유가 있어야 한다. 즉, 등록 범위에 포함되지 않는 경우는 사실상 중국 증권 감독위원회의 감독 범위에 속하지 않는 경우로서, C 회사의 경우에도 <관리 실행 방법> 제15조 2항의 규정을 충족하지 않는 것처럼 보이지만, 실질적으로는 C 회사가 등록 범위에 속하지 않는다고 결정하기는 어렵다. 데이터의 근소한 차이로 등록의무를 배제할 수 없다.
4. 요점 4: 해외에 이미 상장된 회사가 점진적 새로운 설립, 합병으로 국내 자산을 취득하고, 점유율이 제15조제1항의 규정에 부합하는 경우, 해당 발행주식(또는 전환 사채)도 기록절차를 이행하여야 한다.
배경 사실
D회사는 해외 기업으로서, 수년 전 이미 소재국 발행인 규정에 따라 해외 증권 시장에 상장되었다. 상장 당시 국내 기업 주식 또는 자산을 보유하지 않았고, 이후 신설, 인수합병 등을 통해 점진적으로 국내 자회사를 설립하여 제품 생산을 하고 있다. 현재 국내 자회사의 매출액이 D회사의 합병 보고서의 50%를 초과하여 제15조 제(1)항의 규정을 만족하고 있다. D회사는 현재 해외 증권 시장에서 전환사채를 발행할 계획이다. 이에 대하여, D회사는 자체를 등록 범위에 포함시켜야 하는지 여부에 대해 의문이 있다.
법무법인 Joius해석
<관리 실행 방법> 및 <감독관리규칙 적용 지침-해외발행상장류 제2호: 등록자료의 내용과 형식에 대한 지침>의 관련 규정에 따른 이해:
첫째, 해외상장 후 해외에서 증권을 발행하는 경우와 해외에서 처음 공개 발행 또는 상장하는 경우 및 “전(全)유통”과 함께, 모두 등록 범위에 포함되며, 즉 본 등록 사항은 처음 공개 발행 또는 상장에만 해당하지 않는다.
둘째, 해외상장 후 증권을 발행하는 등록 조건에 대해, 발행인의 국내 자산이 상장 전에 획득인지 상장 후에 획득인지를 구분하지 않으며, 발행인이 제15조의 조건을 만족하는 경우에는 모두 간접적인 해외 증권 발행으로 인정되어 등록 범위에 포함되어야 한다.
마지막으로, <관리 실행 방법> 제2조에 따르면, 국내 기업의 간접적 해외 증권 발행은 국내 주요 사업 활동을 기반으로, 국외에 등록된 기업의 명의로 국내 기업의 주식, 자산, 수익 또는 유사한 권리로 인해 발행되는 것이다. 본 방법에서 말하는 증권이란 국내 기업이 직간접적으로 해외에 발행하여 상장하는 주식, 예탁증서, 주식으로 전환할 수 있는 회사채 또는 기타 지분 특성을 가진 증권을 말한다. 따라서, 해외 상장 후 전환사채를 발행하는 것도 물론 이번 등록 범위에 포함된다.
요약하면, D회사는 <관리 실행 방법>에 따른 국내 기업의 간접적 해외 증권 발행 조건을 충족하며, 중국 증권감독위원회의 등록절차를 이행해야 한다.
