引言
在全球经济一体化的浪潮推动下，众多境内企业正积极跨越国界，探索更广阔的海外市场，以期在全球化舞台上占据一席之地。“不出海，就出局”已成为众多企业的共识。而不论是海外直接投资、并购及扩张，还是海外上市（红筹/VIE架构搭建）等架构，都绕不开境外投资。下文将对境外投资及所涉及的ODI办理进行详细的分析、说明。
一、什么是境外投资
结合《境外投资管理办法》（商务部令2014年第3号，以下简称“商务部3号文”）和《企业境外投资管理办法》（发改委令第11号，以下简称“11号令”），境外投资是指在中华人民共和国境内依法设立的企业直接或通过其控制的境外企业通过新设、并购及其他方式获得境外所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的投资活动。前述投资活动包括但不限于：
境外投资活动 | ||
1 | 获得境外土地所有权、使用权等权益 | |
2 | 获得境外自然资源勘探、开发特许权等权益 | |
3 | 获得境外基础设施所有权、经营管理权等权益 | |
4 | 获得境外企业或资产所有权、经营管理权等权益 | |
5 | 新建或改扩建境外固定资产 | |
6 | 新建境外企业或向既有境外企业增加投资 | |
7 | 新设或参股境外股权投资基金 | |
8 | 通过协议、信托等方式控制境外企业或资产 | |
需要办理ODI备案的典型情形列举如下：
1
境内企业需要向境外投资项目汇款的，银行会要求境内公司提供ODI备案；
2
境内母公司向其控股成立的境外子公司打投资款，或向境外子公司在当地银行开立的账户打激活款的，银行会要求境内公司提供ODI备案；
3
境内公司在境外设立子公司，后境外子公司返程投资到境内设立外资企业的，该外资企业开设资金本账户时，银行会要求境内公司提供此前设立境外子公司所申请的ODI备案文件。
另外，境外投资的目的地不仅只有其他国家，还包括我国香港、澳门、台湾地区，即凡在我国内地（大陆）之外的任何地区进行的投资，均为境外投资。
二、境外投资方向
2017年8月4日，国务院办公厅转发国家发改委、商务部、人民银行、外交部《关于进一步引导和规范境外投资方向指导意见的通知》（国办发[2017]74号），对境外投资方向提出了指导意见，明确将境外投资项目分成了鼓励开展、限制开展和禁止开展三类情况，通过“鼓励发展+负面清单”模式引导和规范企业境外投资方向。
（一）禁止境内企业参与危害或可能危害国家利益和国家安全等的境外投资，包括：
1
涉及未经国家批准的军事工业核心技术和产品输出的境外投资；
2
运用我国禁止出口的技术、工艺、产品的境外投资；
3
赌博业、色情业等境外投资；
4
我国缔结或参加的国际条约规定禁止的境外投资等。
✦
（二）限制境内企业开展与国家和平发展外交方针、互利共赢开放战略以及宏观调控政策不符的境外投资，包括：
1
赴与我国未建交、发生战乱或者我国缔结的双多边条约或协议规定需要限制的敏感国家和地区开展境外投资；
2
房地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部等境外投资；
3
在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台；
4
使用不符合投资目的国技术标准要求的落后生产设备开展境外投资；
5
不符合投资目的国环保、能耗、安全标准的境外投资。
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（三）国家鼓励境内企业开展其他不危害我国主权及国家利益，不损害国际关系，不违反我国缔结参加的国际条约、协定的境外投资，包括：
1
重点推进有利于“一带一路”建设和周边基础设施互联互通的基础设施境外投资；
2
稳步开展带动优势产能、优质装备和技术标准输出的境外投资；
3
加强与境外高新技术和先进制造业企业的投资合作，鼓励在境外设立研发中心；
4
在审慎评估经济效益的基础上稳妥参与境外油气、矿产等能源资源勘探和开发；
5
着力扩大农业对外合作，开展农林牧副渔等领域互利共赢的投资合作；
6
有序推进商贸、文化、物流等服务领域境外投资，支持符合条件的金融机构在境外建立分支机构和服务网络，依法合规开展业务。
三、案例：京汇罚【2021】11号
2021年7月，国家外汇管理局北京外汇管理部针对保利文化集团股份有限公司因违反规定将境内外汇转移境外作出行政处罚决定。保利文化的收购（数字王国是从事影视特效的公司）属于娱乐业，依照敏感行业目录（2018年版）属于敏感行业，依照发改委11号令敏感行业应当办理至发改委办理事前核准。同时，保利文化的收购根据国办发[2017]74号文属于前述的限制开展的境外投资行为。故国家外汇管理局针对保利文化集团股份有限公司因违反规定将境内外汇转移境外，依照《中华人民共和国外汇管理条例》第三十九条，处23,754,612元人民币的罚款。
四、ODI备案申请的审查要点
根据以往的ODI备案实操，监管部门主要围绕境内主体运营情况、投资资金来源、境外投资项目三方面对ODI备案申请进行审查。
（一）境内企业运营情况审查
审查内企业运营情况的目的在于确保该主体具备与其申报投资资金、境外投资项目相匹配的真实投资能力，监管机构考虑的维度包括：
1
企业成立时间（需成立满一年以上）；
2
经营范围（与拟投的境外项目是否匹配或具有相关性）；
3
经营状况（是否具备可持续盈利能力）；
4
境内股东/合伙人情况（各股东/合伙人均需资信良好）；
5
投资领域等。
✦
（二）投资资金来源审查
投资资金来源的审查重点在于真实合规，针对不同资金来源，审查的侧重点也有所不同：
1
针对企业自有资金，如生产经营所得、实收注册资本等，主要关注经审计的财务报表及银行账户流水，同时关注大额资金入账是否确为源自自身日常经营；
2
针对企业借款，如银行贷款等，主要关注金融机构贷款合同中是否对资金用途有相关约束性条款等；
3
针对募集资金，如私募和公募基金等，主要关注基金管理人及产品本身的合法合规性；
4
针对权益性资产出资，如公司出售房地产等资产获取的资金，主要关注资产交易的原始凭证。
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（三）境外投资项目审查
监管部门会进一步关注境外投资项目的真实性及资金出境后的去向，要求境内企业提供资金出境的具体使用计划，确保资金流向符合国家政策导向的境外投资活动，不存在抽逃资金、涉嫌洗钱、损害国家经济安全等情形。
五、ODI办理流程
根据商务部3号文、11号令、《境内机构境外直接投资外汇管理规定》（汇发[2009]30号）及相关法规，境外投资需要“取得两把钥匙”和“通过一座桥”，“两把钥匙”指发改委手续及商务主管部门手续，“一座桥”指外汇登记手续。发改委和商务主管部门的管理分为备案制和核准制，涉及敏感国家和地区或敏感行业的敏感类项目适用核准制，非敏感类项目适用备案制，发改委和商务主管部门的手续可同时进行。发改委和商务主管部门手续办理完成后，可向外汇管理部门办理外汇登记并将资金汇出。目前外汇局已经将一般企业的境外投资登记的权限下放到银行，企业直接到银行办理外汇登记即可。具体流程如下图所示：
结语
在企业出海盛行的大环境下，ODI备案已为企业带来一系列的便利和优势，其重要性也日渐显现。及时办理ODI备案不仅能够帮助企业避免违规操作带来的法律风险和处罚，也使得企业能够通过合法正规的渠道将境内资金转移至境外，提高资金的安全和效率，并在海外获取的利润能够合规地返回国内，避免了潜在风险和法律障碍。
