上篇提到，在公司设立并订立章程前，各投资方（即未来公司的股东）需先协商订立《发起协议》，文中主要分析了技术团队出资和持股安排，大股东与小股东在公司治理中的董事、监事、管理团队及财务负责人提名权安排，以及小股东的知情权安排等内容。本篇将进一步分析《发起协议》中关于未来经营分红、技术团队锁定和清算退出等条款的订立要点。 一、未来经营分红条款 基本原则为：在弥补亏损并提取公积金后的税后利润，各投资方按实缴出资比例分红。 但公司设立初期，为保障经营现金流，可约定如三年内不分红；之后根据公司经营状况，在满足经营所需流动资金、投资安排资金需求后，若仍有现金盈余，在提取法定公积金、任意公积金及员工奖金后，由董事会制定利润分配方案，报股东会批准。 这里提到的员工奖金，除前文涉及的技术团队、董监高外，还需考虑中层运营团队的激励问题，可设定在缴纳企业所得税前提取税前利润（如 10%）作为员工奖金的机制。 另外，实务中，小股东常担忧公司有利润却不分配。因主张利润分配请求权需以股东会通过具体分配方案为前提，若董事会不制定方案、股东会不决议通过，小股东的分红请求权便无从实现。对此，一方面，可约定每年不低于利润（如 30%）的分红比例，且年度董事会必须商议制定利润分配方案；即便因经营现金流问题确实不宜分红，也需通过提供公司具体经营报表、详细经营情况报告，取得全体股东同意，否则可对董事追究责任。这一点可与前文提及的小股东提名监事相呼应，监事可依据《公司法》第 78 条行使财务检查权、对董事和高管的监督权，第 79 条的质询建议权和调查权，以及第 80 条要求董事和高管提交执行职务报告的权利。另一方面，若董事会制定利润分配方案后报股东会批准，而股东会怠于决议，可明确不积极促成股东会形成决议的股东责任。因为监事会（不设监事会的为监事，下同）可推动董事会召集股东会审议利润分配方案，若董事会不召集和主持，监事会可自行召集和主持。 二、技术团队锁定 核心技术团队人才流失怎么办？这是实践中一个比较头痛的问题。除了可以对竞业限制、技术成果归属进行事先约定外，我们建议还可以考虑以下方式： 以笔者在实务操作中起草的文本为例： 1 技术团队任一人违反本承诺，将被视为平台公司（技术团队持股平台）违反《发起协议》第××条，平台公司对其他投资方承担的违约责任，技术团队成员（无论离职与否）将对此承担连带责任。 2 A先生作为技术团队组建者，筹划本项目，引入和推动各投资方投资设立新公司。 如果技术团队人员流失部分或全部，或者A先生不能在新公司履职并负责业务、技术运营，股东会决议解散新公司，经过清算后的资产变现金额与各投资方实际投资金额，差额部分为各投资方的损失，平台公司应对各投资方的损失予以赔偿，A先生和技术团队成员对此承担连带责任。 上述条款看似苛刻，但在新创项目中往往技术团队话语权更强，上述条款能打消投资方的顾虑，增强投资信心。 三、退出机制 新创项目失败了怎么办？可以预先设定退出机制，例如： 公司出现以下情况，董事会应将解散议案提交股东会审议： 1 实缴资本金人民币××万元亏损已经达到75%（比例可根据情况自行设定）； 2 市场环境出现重大不利变化，公司业务无法继续进行； 3 核心技术出现重大知识产权法律风险，对业务继续经营造成重大障碍； 4 核心技术团队重大变动不能继续在公司任职。 每个新创项目，可以根据具体情况，再具体设定更具体的退出机制条款。 结合上篇，本文主要针对《发起协议》技术团队出资和持股安排，大股东和小股东在公司经营及治理中的平衡机制、未来经营分红、技术团队锁定和清算退出等内容提出实务建议，希望能为企业家新创项目提供助力，祝愿企业家们不断创业成功！
